恒生同花顺被查 主体责任应区分

　　■ 观察家

　　这就像卖菜刀的如果不知道买家要去砍人，就不该有责。不过，系统供应商如果曾突出宣传配资功能，就会像菜刀商直接叫卖这是“砍人利器”，自然涉嫌违法。

　　恒生电子和同花顺近日公告称，证监会指其涉嫌违反证券期货法律法规，已决定立案调查。虽然二者目前具体涉嫌违法事项还未公布，不过这两家公司是国内领先的证券交易计算机服务商。同花顺公告时还主动提及了已停止销售运行所有资产管理软件，关闭了所有账户。因此，可以判断，本次调查应当与此有关。

　　中国证券业协会6月底称，通过恒生订单管理系统（HOMS）接入证券交易市场的客户资金规模达到了4400亿元，通过上海铭创系统的约360亿元，同花顺约60亿元。这些资金有很大一部分从事的是场外配资业务。资管系统软件使得交易者不必申请证券公司较严格的融资融券，就能实现类似的杠杆交易。

　　具言之，借助资产管理系统的无限分仓功能，配资商能把一个证券账户拆出多个具有同等交易功能的分账户，再将之与所配资金一起提供给不同的交易者使用，同时继续保有对账户的控制权。故配资商不仅能实现对各个交易者的动态监控，还能在交易者资产突破警戒线后实施强行平仓。

　　这冲击了融资融券业务的正常秩序，并加大市场投机和风险性。更严重的是，资管系统下的分仓能自由开设删除不留痕。而《证券法》规定进行证券交易前必须申请开设实名账户，禁止法人非法出借账户和借用他人账户从事证券交易。《证券登记结算管理办法》进一步规定任何投资者不得出借账户。故通过HOMS进行账户分仓，允许他人利用计算机软件直接从自身账户发出指令，涉嫌违法。

　　但需要注意的是，这不一定干计算机系统服务商的事。分仓式资产管理系统从2001年就开始出现，广泛用于私募基金管理者分仓管理不同客户的产品，监测、评估各交易员的绩效。分账户只是为了内部记账、论功行赏之用。对外而言，无需知道具体哪个操盘手做了哪一项买卖。

　　2010年场内融资融券业务启动后，证券场外配资才在这几年开始兴起。资管系统用户把账户拆分给彼此不认识、利益互相独立的一堆人用于场外配资生意，属于用户滥用了系统功能。责任不见得在计算机服务商身上。

　　这就像卖菜刀的如果不知道买家要去砍人，就不该有责。不过，系统供应商若曾突出宣传配资功能，就会像菜刀商直接叫卖“砍人利器”，自然涉嫌违法。

　　另外，由于《证券法》对账户出借行为没有规定处罚措施，所以在之前的业界讨论中，有人提出用非法经纪和清算来处罚计算机服务商，如讲投资者只能用证券公司的软件下单，不能通过同花顺的客户端连到证券公司后再下单买卖。这种看法显然没有依据，外部软件只是一种延伸性的代为买卖指令的工具，尚未涉及对买卖能否报送到交易所这一证券经纪的核心功能。

　　因此，我们固然应当总结此前场外配资给股市震荡造成的教训，但同样也要注意区分人的行为和更为中性的计算机程序。

　　信息技术能用于逃避监管，也能通过捕捉终端硬件数据等方式地实现更精确的交易实名制。在“互联网+”大背景下，宜更为积极地看待技术在证券交易中的作用，调查辨析清楚其中的权责关系，防止因噎废食的情况出现。

　　□缪因知（中央财经大学法学院副教授）