法人按照“是否营利”来区分合适吗？

　　法潮涌动

　　法人的分类方法和标准有很多，但最基础的牵一发而动全身的分类就是“元分类”。民法典中的法人的元分类将成为一个国家法人制度的顶层设计。

　　在民法法系中，多数国家的民法典采纳了社团法人和财团法人的分类。然而最近，提交全国人大常委会审议的《民法总则》（草案）未采纳社团法人和财团法人的分类，而采用营利性法人和非营利性法人的分类，这似乎出乎许多人的意料。不过，在笔者看来，该分类是有其合理性的，主要是因为：

　　一来，《民法通则》并没有采纳财团法人的概念。在《民法通则》颁布之后，在三十年的实践中，我国已经逐步形成了一些独特的非营利法人的类型。除事业单位外，主要有：民办非企业单位、社会团体法人和基金会三类。即使无财团法人的概念，非营利法人在我国实践中也蓬勃发展，财团法人概念在实践中的重要性并不突出。二来，财团法人和社团法人在实践中的差别越来越小。财团法人中有人的集合，社团法人中有财产。它们都具有法人构成的同样的基本要素：法人意思表示形成机关和执行机关，并无本质差异。

　　当然，社团法人中的社员权是一个重要问题，但所谓社团法人中的社员权概念的重要性主要存在于营利性法人中，因为要分配利润；而非营利的社团法人中的社员权则不重要，它主要表现在法人意思形成机制中，所以，与传统财团法人并无特别的差异。在日本，财团法人没有会员，所以，无天然的意思形成机关，法律硬生生地创立了一个机关——“评议员会”。这样，财团法人和社团法人也无什么其他本质上的差别了，只是意思形成机关的成员不同而已。可能的差别在于：在财团法人中，评议员会无权变更章程，而社团法人中的社员大会则有权力变更章程。

　　事实上，英美法系中也无社团法人和财团法人之分，如美国采纳营利性法人和非营利性法人的分类。在民法典中规定营利性法人和非营利性法人的分类的基础上，我们可以学习美国等国立法例，制定一部《非营利法人法》的单行法，作为非营利法人的基本法。

　　其实，营利性法人和非营利性法人的分类是中国实践中最急需解决的问题，也是最有实践意义的分类。其意义不仅仅是理论分类，更在于通过民法典将非营利法人创设为一种基本的法人形态，现有的社会团体法人、基金会法人、民办非企业单位（民办事业单位）等均采纳该法人形态。目前，尚无法解决法人资格的非营利组织，如现有的13.9万个宗教活动场所，无须另行立法，直接登记为该法人形态，即可解决法人资格问题。今后，出现新的非营利组织，都无须单独立法，直接纳入其中即可。

　　此外，在中国实践中，人们缺乏对营利性法人和非营利性法人的区分的正确认识，最错误的认识是认为：非营利性法人不应从事营利活动。

　　其实，如果民法典采营利性法人和非营利性法人的分类，并对各自的法律特点特别是非营利法人的法律特点予以明确规定，对于澄清实践中的模糊认识和做法将大有裨益。

　　非营利法人的营利活动的权利应当在民法典中予以肯定，民法典应当明确界定什么是非营利法人，非营利性表现在：不分配利润、不分配剩余财产，而不是不从事营利活动。税法应对两类法人的税收予以不同的规定。

　　在我看来，在民法典营利性法人和非营利性法人的分类基础上，制定《非营利法人法》，将大大节省立法资源，并对统一非营利组织法将有重大意义。现行的民办非企业单位立法、社会团体法人立法和基金会立法各自为阵，其实很多问题是一样的，耗费立法资源，并引发混乱。如果制定《非营利法人法》有困难，可在民法典中适当增加非营利法人的条文和篇幅，同时国务院制定一部《非营利法人条例》，也是可选择的方案。

　　□王涌（中国政法大学民商经济法学院教授）