音乐抄袭判定难？听听音乐人怎么说

　　“听上去很像”是不是就是抄袭？

　　在音乐领域，几乎每隔一段时间，就会有一些旋律相似的歌曲被网友深扒比对。前不久，就有人在网上放出数十首涉嫌抄袭的华语歌曲旋律片段，进而引发又一波对于作品本身是否具有“重大抄袭嫌疑”的网络讨论。

　　对于创作者而言，“抄袭”可谓一个严重的指控。不过，与网上讨论的被指控涉嫌抄袭的歌曲相比，法院真正判决构成抄袭的歌曲，实在少之又少。

　　音乐人如何看待“抄袭”这个略显敏感的话题？他们一首歌从创作完成到产生争议会如何处理？判定一首歌是否抄袭为何如此难？

　　为此，新京报记者独家专访了几组音乐人、知识产权研究者来一探究竟。

　　■ 主要采访对象

　　何隽：清华大学深圳研究生院法学副教授

　　谭旋：音乐人，为《古剑奇谭》《三生三世十里桃花》等多部影视剧制作配乐，代表作有《爱的供养》《剑心》《凉凉》等。

　　钟立风：民谣男歌手、作家，代表歌曲有《在路旁》《今天是你的生日，妈妈》《蓝色旅人》等，文字作品集有《像艳遇一样忧伤》等。

　　如何界定抄袭？

　　“抄袭”，即构成“著作权侵权”，目前广泛采用的是“接触+实质性相似”标准认定。

　　A

　　接触

　　对于音乐作品而言，接触是指被诉侵权人有机会或有可能获知权利人作品。何隽介绍，以下两种情况均可以被认定为接触成立：一，权利人的作品通过发表、广播、表演等方式公开；二，权利人的作品尚未公开，但是通过投稿或参加比赛等方式被特定群体获悉，比如被诉侵权人因为担任评委、任职唱片公司或其他原因，得以接触到该作品。

　　【案例分析】

　　2006年的《敖包相会》诉《月亮之上》案，是我国司法实践中第一次对涉嫌“抄袭”的音乐著作权纠纷案件做出侵权认定。在这个案件中侵权认定的首要前提，即为《敖包相会》已经出版多年，广为流传，被告作为专业的音乐人，有极大的可能接触过该作品。

　　2015年3月，罗宾·西克（Robin Thicke）和法瑞尔·威廉姆斯（Pharrell Williams）的大热歌曲《Blurred Lines》，被判抄袭已故灵魂歌手马文·盖伊（Marvin Gaye）作品《Got to Give It Up》，共判罚740万美元，成为美国音乐史上版权纠纷中赔款金额最高的案件。而2013年5月，在《Blurred Lines》发行之后，罗宾在接受采访时声称自己最喜欢的歌曲之一就是《Got to Give It Up》，这成了日后Gaye家人起诉的一大理由。

　　B

　　实质性相似

　　据何隽介绍，有关实质性相似的判断，大体分为两步：第一步，针对权利人作品和被诉侵权人作品的相似部分，确定相似部分是否具有独创性。音乐作品的独创性主要表现在旋律上。独创性要求作者独立创作完成，在音乐领域会特别注意将作品与民歌音乐、传统戏曲、曲艺等进行比较，避免将公共领域作品据为己有。如果两者相似的部分不具有独创性，则不构成侵权。第二步，判断权利人作品和被诉侵权人作品是否构成实质性相似。通常认为当被诉侵权人作品与权利人作品有8个小节雷同或者整首音乐伴奏中主和弦部分基本相同、属和弦有60%的相似，则构成实质性相似，即构成侵权。

　　★特别注意

　　有些情况下，即使相似部分没有达到8个小节，或者在被诉侵权人的作品中所占比例不大，但是足以使听者感知来源于特定作品时，也可以被认定为构成实质性相似，即构成侵权。但是，这种感知判断就牵涉判断主体的选择，是音乐专业人士还是由普通听众来判断。因此，判断主体的选择，对于判定是否构成侵权有决定性作用。

　　国内相关案件审理中，法官主要借助音乐专家或音乐著作权协会出具的专家意见进行判断。美国法院则通常有两种模式：一种为普通听众判断模式；一种为专家意见加普通听众判断模式。“音乐抄袭”案例中判定的难点与争议，通常在这个部分发生。

　　【案例分析】

　　在《敖包相会》诉《月亮之上》一案中，法院在二审中认定《敖包相会》涉案六小节与《月亮之上》对应六小节相比，曲调基本相同，最后判决各被告在其再行录制、出版并发行《月亮之上》时，不得使用《敖包相会》中的涉案六小节，并赔偿原告经济损失两万元。

　　在《Got to Give It Up》诉《Blurred Lines》一案中，双方均在法庭中请来了音乐专家分析歌曲构成。原告盖伊家族请来音乐学家分析歌曲的标志性语句、键盘低音伴奏、歌词等相似，而被告则请来了身兼创作人和制作人的Sandy Wilbur，从歌曲结构、和声编排、主歌旋律、节奏模式等方面分析不同。

　　这些情况算抄袭吗？

　　无意识抄袭

　　“未来不宜作为侵权抗辩事由”

　　在不少司法案例中，无意识抄袭被一些被诉侵权的创作者作为侵权抗辩事由提出，即认为由于平时听的歌曲太多，旋律是在情不自禁的情况下曲调脱口而出。在美国，无意识抄袭可以作为侵权抗辩事由，但是使用受到一定的限制，仅适用于那些年代久远的歌曲。

　　在《Got to Give It Up》诉《Blurred Lines》一案中，被告也在法庭上提到了他们的歌曲是“无意识的借鉴”。

　　何隽介绍，目前在国内，无意识抄袭不能作为侵权抗辩事由，未来也不宜作为侵权抗辩事由。“因为在纸张保存曲谱的年代，这种查找出处是困难的。但是，随着信息技术和大数据挖掘技术的发展，音乐曲库电子化，旋律提取和检索技术日益完备，将创作的旋律与已有曲库音乐旋律进行对比会变得日益便捷。一个审慎的音乐创作人，一旦对自己创作的旋律产生某种似曾相识的感觉时，应该主动进行检索和对比，而不是以无意识作为抗辩理由。因此，随着技术的发展，无意识抄袭更不宜作为侵权抗辩事由。”

　　公有领域作品

　　“可以免费使用，但不具有独创性”

　　根据世界知识产权公约《伯尔尼公约》约定，著作权作品是享有其保护期限的——保护期为作者有生之年及其死亡后五十年；如果是匿名作品，保护期为作品发表后五十年。若作者之后公布身份，那么保护期自动改为参照前一项。在著作权保护期届满后，该作品将归属为公有领域作品，即可以不经过作者许可也无须向作者支付报酬使用的作品。中国也是该公约的成员国之一。

　　公有领域音乐作品主要包括国外的古典交响乐、钢琴曲、小提琴曲以及国内的民歌音乐、传统戏曲、曲艺和他人已过著作权保护期的音乐作品等。何隽表示，创作者可以在作品中使用公有领域作品，但是这部分内容不具有独创性，他人同样可以不经许可使用。好妹妹乐队的歌曲《我们去过许多地方》，就融合了《友谊天长地久》。

　　同题问答

　　Q：如果发现市场上有“抄袭”你的音乐作品出现，你会选择通过法律途径解决吗？

　　汪峰：肯定会的。维权案例少是因为法律界定太模糊，当有人想去做这件事的时候，他发现法律保护不了自己。

　　钟立风：我想会的。谁甘心属于自己的珍爱之物被人窃取？

　　谭旋：应该不会，因为实在没有精力去维权。不过，如果真的遇到非常过分的抄袭行为，还是会通过法律手段维权的。

　　郭顶：我会看情况。“抄袭”是个比较难以界定的东西，涉及很多因素，旋律、编曲、和声等。如果明摆着我就是要抄你的，那就需要通过正当的法律手段维护自己的权益了。

　　Mr.Miss（杜凯）：会根据情况，跟音乐事业发展到什么程度也有关系。在刚开始的阶段，我们是会放弃自己的一些权利的，比如我们把音乐放在播放器上是免费的。打官司的话也要考虑成本，我知道很多时候侵权的官司是小明星告大明星，所以如果抄我们的人太有话语权了，那我们也会通过法律手段征求平等；如果反过来的话，我们就会觉得有点不好意思。

　　音乐人说

　　音乐圈有两类截然不同的创作人，一类做着“命题作文”，一类为自己而创作。谭旋是前者的代表，钟立风则是后者的代表。

　　每年创作是否密集？

　　Yes

　　谭旋：我现在差不多一年20部戏的配乐制作量，平均一个月有两部戏，两部戏就是六七首歌，那么一年就有50到100首歌。除了出去玩的时间，我基本上每天都在工作室写歌，或是处理配乐的工作。我创作没有固定的地点和时间，有时候是在出去玩的路上，有时候是在开车的时候，有时候甚至是洗澡或者躺在床上的时候，只要哼了一段旋律我觉得不错，就会录到手机里，之后再来到工作室，通过琴和话筒把它记录到电脑上，成为一个创作的动机。

　　导演会跟我讲，我要什么感觉的歌，我就需要按照他的命题来创作。写好旋律之后，再经历编曲、后期录音、录乐队、混音、母带，差不多还需要一周的时间。如果时间要求特别赶，我们也两三天就做出过一首歌。

　　No

　　钟立风：从这些年来看，我每年差不多都会出版一张新专辑，这说明时不时就会有新的作品出来。我知道所有的作品，来源于自己平常“无心”的累积，经历了什么生活、遭遇了什么情感和奇特的旅行、阅读了什么文学作品，甚至包含做了一些怎样离奇的梦……

　　有些时候一首歌的完成会非常快，这是因为在之前漫长的日子里已经潜移默化地书写在了心头。有些时候出现一个动机，但一时发展不下去了，我就会将它暂时放在那里，直到另一个情感的触动到来将它唤醒。

　　创作需要灵感吗？

　　Yes

　　谭旋：“灵感”在创作中是有一定的比例，它是一瞬间的想法，可能有时候不经意地哼出一个旋律就非常好听。一个好的旋律可以说是由灵感导致的，但有时候为了完成作业而刻意去写的东西，就需要经过很多创作经验的累积。我90%以上的作品都是影视歌曲和配乐，就需要很多技巧性的东西去辅助。

　　我知道在影视歌曲里面，什么样的格式是好用的，像主歌唱完了唱副歌，间奏之后再回到主歌，再到副歌，甚至再来个大间奏，后面就转调升一个，或者升两个，这个跟剧中的情绪铺垫和发展节奏有一定的关系。古装戏和现代戏也有区别，古装戏一般都是小调的音乐，大部分都比较虐、揪心，大调就比较阳光，都是积极向上的东西。

　　No

　　钟立风：我不太相信灵感这一说法。或者说，灵感不会是天上掉馅饼那样。所有的创作都是你生活的丰富、你审美的展示，是你长时间地默默积累，灵感就是也许有一天一个触动，激发起你长久以来的记忆。单凭所谓的灵感是写不出来音乐的，只要你积攒到了一定程度，一定就会有作品出来的，就好像水满则溢。写作谱曲的技巧当然也是很重要的，要是没有这些一定会沦为俗套。只不过高明的创作者会动用方法、技巧，但是他就像诗人写诗一样，把格律隐藏起来，或者说让技巧也融在情感之中。

　　会“无意识”写出相似的旋律吗？

　　Yes

　　谭旋：我们讨论的抄袭，就是一个作品里的某几句旋律跟另外某首歌的旋律一样，这一般由两种情况导致，一是主观刻意模仿，二是客观因素导致。比如可能我并不记得曾经在某个地方听过这样一首歌，或者没有听过这首歌，但新写出来的旋律确实跟某首歌相似。因为音符一共就七个，节奏型就四分音符、八分音符……那么多，你怎么组合都可能会出现跟地球上某一首歌类似，甚至是完全一样的情况。

　　我自己还曾经出现过前一段时间写的旋律，过一阵儿又在后面的歌里出现的情况，自己却没有意识到这段旋律曾经已经出现过了。这在大量制作音乐的过程中，其实也很正常。我第一次发现是当时给《古剑奇谭》写过一首《剑心》，张杰唱的，后来过了差不多半年，我又给《活色生香》写了一首歌，是郁可唯演唱的《恋香》。这首歌的副歌与和声进行几乎就和《剑心》是一样的，一些人笑我说你抄也不能抄自己啊，我说没办法，因为当时觉得这样好听，也很顺，不自觉地就在钢琴上弹出了这一段和声。

　　No

　　钟立风：音乐的奇妙，如同宇宙之奥妙，怎样谱写都没有穷尽。我不知道他人创作会出现什么状况，我自己的经验，有些特别，因为我的创作基本上来自文学、诗歌和艺术的熏陶，那些被奉为流行摇滚音乐大师的音乐我几乎都没有听过，披头士乐队、大门、平克·弗洛伊德、甚至连鲍勃·迪伦都没有听完一张他的专辑。但是我听古典、欧洲电影音乐、爵士乐。

　　不管是文学还是这些音乐，给我滋养的是它们整体的一种气质，一种内在的养分，而不是说几个音符让我很有感觉，以至于要按照那样的音符排列来写一首歌。我觉得创作者就是要有非常多的想象力，要敏感，多多保有好奇心，眼界要高，审美也要独特，自然写出的东西就不重复，不会雷同于他人。

　　C12-C13版采写/新京报记者 杨畅