可制定“对外投资法”，让海外投资“依法”进行

　　【建言】

　　对部分企业的海外投资行为，除评估其资产合法性外，还可建立专门“对外投资法”，以弥补我国当前法律体系规范不足的短板。

　　最近，部分国内企业不断进行所谓“海外投资”资本交易。7月18日，国家发改委发言人称，有关部门将继续关注房地产、酒店、电影城、体育俱乐部等非理性对外投资风险，建议有关企业审慎从事，并表示将“加强对外投资的真实性和合规性审查。随后的央视新闻1+1引用上述发言，重点关注了中企对外“非理性”投资。

　　高层将“非理性”的板子打到合规性与真实性上，恰恰因为，虽然企业购买外国酒店、电影城、体育俱乐部和房地产投资是企业个人行为，却有违反中国外汇管理法律规定、逃避债务之嫌疑。

　　事实上，现在一些投资机构负责人通过股权转让方式，将企业不良资产转让给国内企业，然后将部分资产转移海外，购买豪宅或大量奢侈品。

　　而少数国内“接盘者”也并非圣人，其之所以收购不良资产包获得股权，多是看重标的的债务抵押，通过变卖或收购后会变为优势资产。同时，部分买卖双方还暗藏地下交易，出售方承诺将转移资产获得利益与国内买方一同分配。在这一过程中，国内买方实则扮演了国内“看守人”角色，帮助其他企业负责人逃避债务转移资产。

　　同时，由此出现的另一现象是，国内部分接盘者几乎不谈价格，照单全收，资产转移几天内就可达成。背后原因在于，如果转让价格很低，企业就不需要缴纳增值税及企业所得税，双方通过压低价格来进行资产或股权转让，本身就是一种规避国家现行税收法律制度的表现。

　　当资产收购双方各得利益后，留下的问题是：如果中国境内企业无法清偿到期债务，则可能宣布破产，而银行将成为埋单者。

　　对此，政府监管时需要针对资金流动中存在的金融风险进行有效监管，特别是金融市场监管部门应当跟进，对企业对外投资进行合法性审查，在掌握重要证据的基础上，严格依法办事。不仅国家税务征管和外汇主管部门应当立即采取措施，商业银行也应考虑查封扣押有关资产，并冻结股权交易，降低暗伏金融风险。

　　至于是否要采用产业审查制度或对企业投资“一刀切”则有待商榷。因为企业根据市场发展需要，投资不同行业，是企业经营自主权的表现。政府若采取市场准入监管措施，一方面会影响正常企业投资行为，另一方面会产生不必要的国际纠纷。因此，将企业对外投资的选择权交还企业，而政府应加强对投资行为合规合法的监督上。对此，笔者以为可从三方面着手：

　　首先，对一些企业海外投资行为，应当从资产评估、关联交易、外汇管理、金融风险控制等方面加强监督，评估其资产合法性。如果资产评估不合法，应当禁止企业对外投资。如果存在非法关联交易行为，则依照我国现行法律，追究企业负责人法律责任。对于企业负债率较高的情况，外汇管理部门应提出风险警告，必要时可禁止企业通过直接或间接方式扩大对外投资。倘若通过关联交易将资产转移海外被坐实，则是逃避债务行为，除采取必要措施外，还可鼓励债权人通过合法程序维护自己利益。

　　其次，对外投资交易行为复杂，有必要制定专门法律加以规范。当前我国反垄断法、反不正当竞争法规定相对粗疏，不足以全面规范对外投资行为。高层可考虑制定专门对外投资法，根据中国与相关国家签订的投资保护协议，明确我国企业对外投资的基本原则，确定企业对外投资审查程序。同时，要求企业在资本交易和股权转让过程中增加透明度，自觉接受国家反垄断部门和反不正当竞争部门审查，并对出售股权企业的资金流动情况进行跟踪调查，以防出现债务危机。

　　最后，从企业生存发展规律看，一些企业创始人经多年打拼成熟后，便有解甲归田之意，将国内资产大甩卖，通过关联交易投资海外，然后移民海外逐渐退出商业界。其海外投资行为具有非常明显“养老”意图。对此，相关部门应当对企业发展状况进行系统性调查，对企业投资人特别是创始人投资意向进行分析，并做好防范措施。

　　□乔新生（中南财经政法大学教授）